Как изменить состав участников ООО - через заявление или нотариальную куплю-продажу долей и требуется ли увеличение уставного капитала?

Статьей 21 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" урегулированы правоотношения по передаче долей в ООО от одних его учредителей к другим участникам общества или к третьим лицам. Согласно ч. 1 ст. 21 Закона об ООО переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Переход доли на основании сделки может быть оформлен по договору купли-продажи, дарения, уступки права требования. Возможно также совершение такой сделки, как залог доли, принадлежащей участнику общества, и впоследствии при неисполнении надлежащим образом таким участником общества своих залоговых обязательств на принадлежащую ему долю будет обращено взыскание по правилам ст. 25 Закона об ООО. Необходимо отметить, что устав общества может предусматривать два варианта правового регулирования вопроса совершения сделки, иного обременения, которое может повлечь за собой в будущем переход доли или части доли от одного учредителя к другому.

Первый вариант. Устав может предусматривать условие, по которому при совершении любой подобной сделки участник общества обязан получить письменное согласие от других участников общества на совершение сделки по отчуждению своей доли.

Вариант второй. Устав никаких дополнительных условий, помимо положений ст. 21 Закона об ООО, не предусматривает, и в этом случае участнику общества не требуется согласия других учредителей ООО на совершение сделки. В Уставе может быть прямо предусмотрено условие о том, что согласия других учредителей не требуется для совершения одним из учредителей сделки по отчуждению своей доли.

При первом варианте правового регулирования (в случае, если участник общества обязан получить письменное согласие от других участников на совершение сделки по отчуждению своей доли) в уставе общества должен быть предусмотрен способ получения такого согласия от других участников общества. Это может быть согласие, совершенное в письменной форме и нотариально удостоверенное, либо письменное уведомление от участника общества лично к каждому участнику или обществу в целом о намерении совершить заинтересованным участником сделку со своей долей. Если в течение определенного времени от участников общества не поступит письменных возражений, то согласие участников общества на совершение сделки будет считаться полученным либо не полученным. Подробный порядок уведомлений о сделке и получения согласия на нее должен быть описан в уставе ООО. Следует также обратить внимание на одно важное обстоятельство - какой адрес следует считать надлежащим при отправлении уведомления почтой. В отношении общества это может быть только его юридический адрес. В отношении учредителей это должны быть адреса, указанные в договоре об учреждении общества, иных внутренних документах общества. Здесь следует учесть, что при изменении паспортных данных учредителя общества в налоговый орган в пятидневный срок обязательно предъявляется форма 14, которая и должна отражать новые паспортные данные учредителя. Если обществом будет нарушен срок уведомления налогового органа, то на общество будет наложен штраф, размер которого в настоящее время составляет 5000 руб. Таким образом, данные, которые указаны в паспорте учредителя (адрес регистрации по месту жительства), можно считать надлежащим адресом для почтовых отправлений. При этом письма и извещения лучше отправлять ценным письмом с уведомлением о вручении.

Закон об ООО предусматривает, что участник общества, намеревающийся продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной другим участникам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (ч. 5 ст. 21 Закона об ООО).

После того как участник общества прошел надлежащим образом первоначальный этап отправления извещений о намерении продать свою долю, другие участники общества или само ООО могут воспользоваться или не воспользоваться правом преимущественной покупки доли такого участника. Право преимущественной покупки доли участника ООО не может быть отменено уставом общества, так как, вне зависимости от содержания устава, Закон об ООО не предусматривает возможности иного правового регулирования, запрещающего участникам ООО воспользоваться правом преимущественной покупки. Устав ООО может содержать лишь регулирование по вопросу определения цены покупки доли участника. Отметим, что ранее действовавшая редакция Закона об ООО не позволяла в уставе общества любым иным способом предусматривать размер выкупной цены за долю участника ООО - цена всегда определялась той суммой, за которую третье лицо было согласно выкупить долю участника ООО. В действующей редакции Закона об ООО (ч. 4 ст. 21) предусмотрено, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

Абзац 5 части 6 статьи 21 Закона об ООО предусматривает, что подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Однако применение данной нормы на практике возможно в том случае, если не истекли 30 дней, данные другим учредителям ООО на то, чтобы воспользоваться своим правом преимущественной покупки доли в обществе. Данная правовая норма применима тогда, когда участники общества согласны с продажей доли в уставном капитале общества одним из его участников третьему лицу, согласны явиться к нотариусу и засвидетельствовать свое согласие. В соответствии с абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с абз. 5 ст. 21 Закона об ООО. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. На первый взгляд требование абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО, когда все участники общества и так согласны с продажей доли и не планируют воспользоваться своим правом преимущественной покупки, является излишним, более того, данные требования вступают в противоречие с нормами абз. 5 ст. 21 Закона об ООО (у учредителей общества есть 30 дней со дня получения уведомления о намерении одним из участников общества продать свою долю третьему лицу, на то, чтобы заявить о своем праве преимущественной покупки доли). Однако на практике возможны ситуации, при которых учредитель общества, не имея средств к покупке доли в обществе, но при этом не желающий, чтобы другой участник общества продал ее, откажется пойти к нотариусу засвидетельствовать свой отказ от права преимущественной покупки доли, и в таких случаях требования абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО вполне обоснованы.

Следует отметить, что уставом общества может быть предусмотрено обязательное получение согласия от других участников общества на отчуждение доли третьему лицу, при этом речь уже идет даже не о преимущественном праве на покупку доли в обществе, а о том, что учредители общества могут и не дать свое согласие на отчуждение доли. Не дав свое согласие на отчуждение доли, учредители вовсе не обязаны выкупать ее, и в этом случае участник общества не сможет совершить сделку по отчуждению своей доли. В данной ситуации у участника общества остается только один выход: он может написать заявление о своем намерении выйти из состава учредителей ООО и потребовать выплаты ему размера его доли в уставном капитале. В зависимости от содержания устава общества будет определяться размер его доли в уставном капитале, т.е. денежное выражение размера доли. Доля выходящего учредителя из состава ООО будет распределяться пропорционально ко всем оставшимся учредителям общества, к обществу в целом или к тем из участников ООО, которые могут реально в денежной форме оплатить размер доли выбывающего участника общества.

Согласно ч. 11 ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", любая сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества обязательно подлежит нотариальному удостоверению. При этом несоблюдение нотариальной формы удостоверения сделки влечет за собой ее недействительность. Таким образом, несоблюдение нотариальной формы удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, принадлежащей учредителю ООО, впоследствии означает, что стороны, совершившие такую сделку, приводятся в первоначальное положение, существовавшее до ее заключения. На практике такая сделка, не прошедшая нотариального удостоверения, станет основанием для налогового органа в отказе государственной регистрации перехода долей в обществе, а если государственная регистрация перехода долей в обществе не состоялась, то и сделка не повлечет за собой последствий.

Для государственной регистрации в налоговом органе перехода долей от одного учредителя общества к другому необходимо представить в налоговый орган:

1) заявление (форма 14), удостоверенное нотариусом, нотариус удостоверяет подлинность подписи заявителя, а заявителем при таком виде государственной регистрации должно выступать лицо, приобретающее долю в ООО;

2) устав общества, свидетельства об ОГРН и ИНН, последнее свидетельство об ОГРН, за номером которого прошла государственная регистрация изменений вносимых в ООО;

3) решение единственного учредителя общества или протокол общего собрания учредителей общества (если в обществе на момент совершения сделки был один учредитель, то решение, если два и более учредителя - протокол), также нотариусу необходимо предоставить предыдущее решение единственного учредителя общества или протокол общего собрания, которые уже прошли государственную регистрацию в налоговом органе.

Здравствуйте, Елена Борисовна!

Конечно можно. Делается это в два этапа: первым действием советую ввести нового участника путем увеличения доли в уставном капитале, гос.пошлина здесь составит 800 рублей, заполняется форма Р 13001, а вторым действием вывести прежнего, перераспределить доли в УК, заполняется форма Р 14001.